外资并购国内企业所面临的风险及其防范对策

国浩律师集团（上海）事务所 俞 文


20世纪90年代以来，随着全球经济一体化的加剧，以强化市场地位、降低成本、提高效率、整合资源为目的的国际间并购越来越激烈。而通过并购带来的生产的增加在整个经济增加份额中所占的比例也越来越高。中国也不例外。据统计，自1998年以来的5年间，中国市场上的并购总额以每年平均70%的速度增加，中国市场已经成为仅次于日本的亚洲第二大并购市场。[1] 与此同时，2002年中国也首次成为全球最大外资输入国。可以说鼓励外资并购国内企业已经成为中国引进外资的一个非常重要的渠道。不过另一方面，外资通过并购方式进入中国市场，达到迅速占领市场，降低成本，提高效率，整合资源等目的的同时，也不可避免会遇到诸多风险。如何正确认识这一系列风险并采取适当的风险防范措施，是关系到外资并购成功与否的关键因素。本文基于实务经验对这一问题作一简要总结。

一．外资并购所面临的风险

1．因政治经济体制的特殊性导致的风险
这主要是指，虽然国家提出走社会主义市场经济的方针政策已有多年，但国有企业市场化的步子快慢不一，仍然有许多国有企业受到政府的严格控制。特别是由于财政税收政策的影响，地方政府仍然不愿意放弃对国有企业的控制权。因为对于地方政府来说，放弃对国有企业的控制权就等于放弃了诸多利益。因此，外资并购国有企业仍然可能遇到地方政府设置的种种障碍。同时，由于历史的原因，地方国有企业可能会受到地方政府的许多照顾或政策优惠，一旦被外资并购，那么这些照顾或优惠就有可能被取消。因此，对于外商来说，事先了解地方政府对并购的态度以及并购对象所享有的优惠政策是否能够继续等问题就非常重要。

2．政策和法律风险
在西方法制发达国家，政策比较透明，法律比较完备，因此，在实施并购时对并购可能遇到的法律风险的预测相对容易。而在中国，由于许多政策缺乏透明度，法律多变又不完备，再加上政策体系与法律体系比较复杂，中央政策与地方政策的不统一，法律、行政法规与地方法规的矛盾的现象时有发生。因此，对并购的法律风险的预测与防范相对困难。

3．产业政策上的风险
自从加入WTO以后，中国准许外资进入的领域不断开放，对外资可以独资或控股的产业领域也不断扩大。但仍然有许多限制或禁止外资进入的产业领域。以并购方式进入中国的外资也必须遵守这些规定。

4．企业财产权上的风险
这主要是指并购对象企业的主要财产的权利状态，可能不清楚，可能设有某种限制等。比如，由于中国特殊的土地制度，收购对象企业的土地是国有土地还是集体土地对收购影响巨大；再如企业的土地使用权是否清楚，是否有拖欠土地使用费的情况，企业的知识产权是否明确合法，费用是否清结等都是并购中不可忽视的方面。

5．税收方面的风险
这主要指并购对象企业可能存在的逃税、欠税、漏税的情况，以及地方政府由于特殊原因给与该企业以税收优惠，而一旦该企业被并购，该企业所享有的税收政策可能被取消等。

6．诉讼风险
这包括企业已经存在的诉讼风险和潜在的诉讼风险。相对来说，预防已知的诉讼风险容易，而预防未知的诉讼风险则比较难。国内企业相互担保以及因管理上的漏洞导致企业潜在的诉讼风险无法把握的情形很多，对与此关联的信息把握的多少，直接决定并购风险的大小。

7．资产评估风险
根据现行法律法规的规定，在外资并购国有企业时，必须对国有企业的资产进行评估。但事实上，由于评估方法上的差异以及人为因素，对资产过高评估的情况并不少见。因此，争取采取国际通用的评估方法，委托有信誉的评估事务所进行评估，是控制风险的必然选择。

8．泄密导致的风险
在国际并购中，严守相关秘密对并购至关重要。特别是并购上市公司的情况下，如果泄露有关信息，将很可能导致比预期高的价格实施并购，或者可能直接导致并购失败

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